Cross-border transformation of a company and the need for the Fourteenth Directive : remarks regarding the case-law of the Court of Justice of the European Union

Przedmiotem artykułu jest problematyka transgranicznego przekształcenia spółek w świetle dotychczasowego dorobku orzeczniczego Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej oraz zasady swobody przedsiębiorczości (art.49 i art. 56 TfUE). Ponieważ prawo wtórne UE nie reguluje przedmiotowego zagadnienia, omówiona zostanie potrzeba przyjęcia oraz kształt planowanej Czternastej Dyrektywy ws. transgranicznego przeniesienia siedziby spółki. W pierwszej kolejności wyjaśnione zostanie wieloznaczne pojęcie "przekształcenie spółki". Następnie omówione zostaną założenia pierwszego nieoficjalnego projektu Czternastej Dyrektywy z 1997 r. oraz wpływające na zmianę kształtu tego projektu konsultacje społeczne, rezolucje Parlamentu Europejskiego z 2012 r. czy rekomendacje unijnej Grupy Refleksji. Przedstawione zostaną także szczegółowe zagadnienia dotyczące relacji między przeniesieniem siedziby statutowej a przeniesieniem siedziby faktycznej spółki, tj. czy dyrektywa powinna umożliwić transgraniczne przekształcenie bez przeniesienia siedziby faktycznej czy może powinno to leżeć w gestii państwa przyjmującego. Interpretacja swobody osiedlania się spółek oraz swobody przedsiębiorczości jest kształtowana przez liczne judykaty Trybunału Sprawiedliwości. Mimo reorientacji orzecznictwa TSUE zasadne jest wydanie Czternastej Dyrektywy.

The subject matter of this article is the complexity of cross-border transformation of a company in the light of rulings of the Court of Justice of the European Union and the freedom of establishment (art. 49 and 56 of TFEU). This matter is not subject to secondary legislation of the EU, thus the need for the Fourteenth Directive will be discussed, as well as the shape of the future act. First of all, the ambiguous term "cross-border transformation" will be examined. Then, the first unofficial draft of the Fourteenth Directive of 1997 will be discussed, as well as public consultations, European Parliament resolutions of 2012 or recommendations of the EU Reflection Group that affected the draft. Specific matters and questions concerning the relationship between the transfer of the registered office and the actual relocation of the company will be presented (whether the Directive should allow cross-border transformation without the transfer of the actual place of business of the company, or if perhaps it should be the responsibility of the host country to decide on that matter). The interpretation of the freedom of establishment of companies is shaped by numerous rulings of the Court of Justice. Despite the reorientation of the case law of the ECJ, the need for the Fourteenth Directive is justified.