Spin-off of joint-stock company

Na przestrzeni ostatnich lat można zaobserwować pojawienie się nowej kategorii transakcji w obrocie gospodarczym – transakcji spin-off. Jest to stosunkowo nowa konstrukcja prawna, powszechnie stosowana w krajach zachodnich, umożliwiająca dokonanie podziału spółki kapitałowej, jak również grupy kapitałowej, za pomocą wypłaty akcji spółki zależnej, akcjonariuszom spółki dominującej, w formie dywidendy.Celem niniejszej pracy jest rozważenie dopuszczalności transakcji spin-off w ramach obwiązującego porządku prawnego. Ponadto, w pracy zostaną wskazane i opisane regulacje mogące mieć do niej zastosowanie oraz zostanie określony stopień niezbędnej ingerencji ustawodawcy w tym zakresie. Problematyka ta jest niezwykle istotna ze względu na brak uregulowania jej wprost w jakimkolwiek akcie prawnym obowiązującym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Próżno również szukać wskazówek interpretacyjnych w poglądach doktryny oraz w orzecznictwie sądów. W związku powyższym niezbędne będzie odwołanie się do wielu przepisów na zasadzie analogii i wypracowanie na ich podstawie rozwiązania do problemów pojawiąjących się przy transakcji spin-off. Brak unormowania tej materii może powodować skutki w postaci pokrzywdzenia akcjonariuszy m.in ze względu na złą wycenę przedmiotu dywidendy lub naruszenia zasady równouprawnienia akcjonariuszy, czego konsekwencją może być pojawienie się odpowiedzialności po stronie obu podmiotów zobowiązania. Przeanalizowana zostanie także problematyka dotycząca dopuszczalności wypłaty dywidendy w formie innej niż pieniężna, stanowiąca punkt wyjścia dla powyższych rozważań.Praca została podzielona na pięć rozdziałów, z których każdy opisuje inną problematykę. W pierwszym rozdziale została przedstawiona definicja spin-offu oraz jej odmienność od tego samego pojęcia używanego w prawie polskim. Przybliżone zostały również sposoby podziału spółki opisane w kodeksie spółek handlowych, a także uzasadnienie gospodarcze dokonania transakcji spin-off. W kolejnym rozdziale została poddana analizie problematyka dopuszczalności wypłaty dywidendy rzeczowej, ze wskazaniem jej przedmiotu. W rozdziale tym została również przeanalizowana większość niezbędna do uchwalenia dywidendy rzeczowej oraz problematyka dotycząca obligatoryjnego postanowienia statutowego dopuszczającego wypłatę powyższej dywidendy. Poruszona została także kwestia dotycząca możliwości zastosowania konstrukcji prawnej datio in solutum zamiast konstrukcji spin-off oraz różnice między nimi. Dodatkowo została rozważona dopuszczalność wypłatydywidendy niepieniężnej zarówno z zysku spółki osiągniętego w latach ubiegłych jak również w formie zaliczki dywidendowej. Trzeci rozdział poświęcony został wycenie dywidendy rzeczowej, ze szczególnym uwzględnieniem wyceny akcji. Wyjaśniono znaczenie pojęcia aktywo oraz dokonano rozróżnienia na aktywa obrotowe i aktywa trwałe. Wskazano również metody wyceny akcji, które mogłyby mieć zastosowanie przy dokonywaniu spin-offu. Nawiązano do przepisów dotyczących wyceny przedsiębiorstwa wnoszonego jako aport oraz podano przykład metody, która została użyta w praktyce gospodarczej przy dokonywaniu tej transakcji. Została także poruszona problematyka związana z momentem miarodajnym dla dokonania wyceny oraz z podmiotem, który powinien być odpowiedzialny za jej dokonanie i kontrolę. W następnym rozdziale zostały wskazane obowiązki podatkowe, które wiążą się z wypłatą dywidendy, ze szczególnym uwzględnieniem obowiązków powstałych wyłącznie przy wypłacie dywidendy w formie rzeczowej, jak również przy zastosowaniu transakcji datio in solutum. Ostatni rozdział został poświęcony wadliwości procesu wypłaty dywidendy rzeczowej wraz z trudnościami jakie mogą powstać ze względu jej niepieniężny charakter. Opisano również przypadki odpowiedzialności, która może wystąpić przy zastosowaniu konstrukcji prawnej datio in solutum oraz przy wypłacie zaliczki dywidendowej w formie innej niż pieniężna.

During last several years there was an implementation of new type of divestiture – spin-off. It is common in western countries, but here in Poland it was used several times. Thanks to this transaction the company or capital group can be divided into two or more separate companies. It is done by distribution the shares of daughter company to existing shareholders of parent’s company.The purpose of this paper is to consider the possibility of spin-off under the existing Polish law. Also in this paper will be shown and described the regulations that can be used for doing it. The next thing is to show whether or not , the lawmaker should regulate this type of divestiture in Polish law. This transaction is very important because there are no regulations in any Polish law act. Also the is pointless to see the interpretational clue in judicature or somewhere else. Because of that, the very important thing would be to seek some similarities in other law acts. This can help to solve the problem. Because of no regulations there can be problems affecting the shareholders. For example because of the wrong measurement of shares or because of not treating all of shareholders in equal way, the shareholders can be harmed. The company should take the responsibility for it’s action. The other problem which will be a part of this paper would be also the dividend in kind. This paper is divided into 5 chapters. First one include : the definition of spin-off, the opposite meaning of the word “spin-off”, which is used in Poland, the possible divestitures of company under the polish law and the positive and negative aspects of spin-off. Second chapter contains : the possibility of having the dividend in kind under the polish law, voting on general meeting of shareholders, is the permission for doing spin-off needed in articles of association, the possibility of doing datio in solutum instead of spin-off, possibility of dividend from the profit (from the previous years). The third chapter contains : the measurement of shares which shareholders obtain thanks to the dividend, the definition of assets and liabilities, the differences between the fixed assets and the current assets, the method of measurements that can be used to measure the shares used in spin-off, there was also the comparison of measurement of shares and the subsidiary and also the method of measurement, which was used in polish spin-off was shown. Also there was consideration about when is the perfect moment to perform the measurement and about the entity that would perform the measurement and that should be responsible for it. The next chapter was about the taxation. The last one was about the responsibility which can be on both sides of the obligation – the company and the shareholder.