Legal character of swaps

Praca magisterska stanowi próbę opisania charakteru prawnego transakcji swapowych w świetle prawa polskiego. W pracy zostały opisane umowy swapu walutowego, walutowo-procentowego, procentowego, umowa credit default swap oraz umowa total return swap. Umowy te zostały zanalizowane pod kątem ich miejsca w systemie polskiego prawa zwłaszcza, jako umowy będącej jednocześnie instrumentem finansowym. Praca w dalszej części opisuje gospodarcze przeznaczenie transakcji oraz motywy ich zawierania, następnie analizując źródła prawa, tak powszechnie obowiązujące, jak lex contractus, aby w końcu podjąć temat essentialia negotii tych umów. Analiza tego aspektu uwzględnia szczególny charakter swapów przejawiający się w tym, że obydwie strony są zobowiązane do świadczeń pieniężnych, niemniej jednak wskazane zostało, iż możliwe jest dostrzeżenie (w umowie CDS) również świadczenia niepieniężnego. W kontekście przedmiotu umowy rozważenia wymagała również pozycja jaka powinna być przypisana ryzyku, które to było głównym bodźcem powstania tych umów. Dokonanie analizy przedmiotu umowy pozwoliło na postawienie tezy o wzajemności tych umów. Zwrócona została również uwaga na ich losowość oraz nieodzowny charakter terminowy. Okazuje się również, że swapy to zróżnicowana pod względem konstrukcji prawnych grupa umów wśród których wyróżnić należy, jak się wydaje, cztery konstrukcje. W ostatniej części pracy dokonano analizy swapów w kontekście uregulowanych w ustawach oraz funkcjonujących w praktyce umów dochodząc do wniosku, iż żadna z nich nie odpowiada w pełni opisywanym konstrukcją co uzasadnia tezę zaliczającą te umowy do kategorii tzw. umów nienazwanych. W związku z tym została podjęta również próba określenia reżimu prawnego jaki powinien być stosowany wobec transakcji swap. Podsumowaniem pracy jest próba zdefiniowania umów swapowych w sposób na tyle ogólny, aby obejmował wszystkie analizowane konstrukcje.

Presented master thesis constitutes an aproach to describe legal character of swap contracts in view of Polish law. It describes transactions of forward exchange swap, currency swap, interest rate swap, credit default swap and total return swap. Those contracts are analized in the context of their place within system of Polish law, especially considering the fact they are classified as financial instruments. Forthemore the thesis describes economic importance of this type of contracts and motives that drive variuos entities to enter into such legal agreements. The thesis also analizes the sources of regulation ruling the way transactions are carried out. It encompasses not only statutory regulation but also so called lex contractus. Forthermore essentialia negotii are analized - it takes into account the specific performances that are present in this type of contracts as on both sides pecuniary performance may be found, nevertheless it points out that in some cases (credit default swap) non-pecuniary performance may also appear. What is necessary to analize is role the risk plays in lagel construction of swaps as it is a crucial element when it comes to its economic substance. It is found that swaps can be divided into four types of legal structures. The thesis compares swaps to already functioning types of contracts to find out that none of them really adresses problems that swaps were created to solve and thus they are perceived as innominate contracts. Furthemore the thesis tries to formulate general definition of swap contracts encompassing all analized structures.