The Financial Assistance in LBO deals - Polish perspective

Wykup lewarowany (LBO) jest instytucją gospodarczo-prawną wciąż mało opisaną w polskiej literaturze biorąc pod uwagę jej rosnącą popularność w gospodarce. Wykup lewarowany to transakcja nabycia spółki finansowana długiem z wykorzystaniem aktywów posiadanych przez przejmowaną spółkę. Wykup menadżerski jest stosowany w krajach zachodnich od wielu lat, zwłaszcza w krajach anglosaskich. Jest to transakcja złożona i przez lata traktowana jako szkodliwa dla rynków głównie z powodu możliwości naruszania praw akcjonariuszy mniejszościowych oraz nieusprawiedliwionego narażania przejmowanej spółki na ryzyko niewypłacalności. W związku z tym w wielu reżimach prawnych powstały regulacje bądź zakazujące takich transakcji, bądź znacząco je ograniczające. Praktyka gospodarcza pokazała jednak, że powyższe regulacje nie były skuteczne, a ponadto zaczęto dostrzegać pozytywne aspekty wykupów lewarowanych. W związku z tym instytucja Financial Assistance kształtująca finansowanie nabywania akcji własnych spółki ewoluowała i doczekała się regulacji na poziomie prawa wspólnotowego. Niniejsza praca poświęcona jest analizie implementacji regulacji Financial Assistance do prawa polskiego. Poruszono zagadnienia związane z historią regulacji w prawie polskim, przesłankach stosowania, zakresie regulacji, skutkach naruszenia, a także podjęto próbę przeglądu interpretacji kluczowych pojęć regulacji instytucji Financial Assistance w polskiej doktrynie.W rozdziale pierwszym przedstawiono ogólną charakterystykę transakcji LBO, a więc rys historyczny, przebieg modelowej transakcji oraz zdefiniowaną specyfikę transakcji LBO w kontekście fuzji i przejęć (M&A). Rozdział drugi poświęcony jest powstaniu i ewolucji instytucji Financial Assistance w Europie, zarówno w prawie polskim jak i w prawie wspólnotowym oraz brytyjskim, gdzie regulacja Financial Assistance została wprowadzona najwcześniej. Rozdział trzeci określa przesłanki stosowania art 345 KSH będącego polską implementacją Financial Assistance. Rozdział czwarty poświęcony został określeniu zakresu regulacji, jej kluczowych definicji i rozbieżnościom ich rozumienia w doktrynie. Piąty rozdział przedstawia typowy dla transakcji części wykupów lewarowanych konflikt interesów pomiędzy zarządem, a akcjonariuszami wynikający z asymetrii informacji natomiast w rozdziale szóstym omówiono skutki naruszenia reżimu art 345 KSH oraz zakres odpowiedzialności członów poszczególnych organów spółki kapitałowej. Ponadto podsumowanie pracy zawiera uwagi de lege ferenda.

Leveraged buyout (LBO) is an economic and legal institution that is still not enough described in Polish law literature. Leveraged buyout is a company debt purchase transaction financed with debt using the assets held by the acquired company. Management buy-outs have been used in Western countries for many years, especially in Anglo-Saxon countries. It is a complex transaction and for years treated as detrimental to markets mainly due to the possibility of infringing the rights of minority shareholders and unjustified exposure of the acquired company to the risk of insolvency. Therefore, in many legal regimes have been created various regulations that prohibit such transactions or significantly restrict them. Economic practice has shown, however, that the above regulations were not effective and the positive aspects of leveraged buyouts has began to be recognized.This paper is devoted to the analysis of the implementation of Financial Assistance regulations into Polish law. Issues related to the history of regulation in Polish law, conditions of application, scope of regulations, consequences of violation were discussed, and an attempt was made to review the interpretation of key concepts of Financial Assistance institutions in Polish doctrine. The first chapter presents the general characteristics of LBO transactions, ie the historical outline, the course of the model transaction and the defined specifics of LBO transactions in the context of mergers and acquisitions (M & A). The second chapter is devoted to the creation and evolution of Financial Assistance institutions in Europe, both in Polish and British law, where the Financial Assistance regulation was introduced at the earliest.The third chapter sets out the conditions for the application of Article 345 of the KSH (The Code of Commercial Companies), which is the Polish implementation of Financial Assistance.The fourth chapter is devoted to defining the scope of regulation, its key definitions and differences in their understanding in doctrine. The fifth chapter presents the typical for the transaction part of leveraged buyouts the conflict of interest between the management and shareholders resulting from the asymmetry of information, while the sixth chapter discusses the effects of violation of the Article 345 KSH regime and the scope of responsibiliy of the management and supervision boards in the company.The summary of the work includes de lege ferenda comments.